The Covid-19 outbreak has already had an impact on most businesses within the affected jurisdictions and listed companies make no exception. While among any company’s current main priorities are employees’ protection and strategies for overcoming these difficult times, when it comes to listed companies, ongoing disclosure obligations must also remain on the list of priorities.
Regulatory framework. Under the EU Market Abuse Regulation (MAR), issuers of financial instruments (i.e., equity and debt), listed either on the regulated market (e.g., the main market operated by the Bucharest Stock Exchange) or on a multilateral trading facility (e.g., the AeRO market) have an obligation to disclose to the market inside information which directly concerns them, in a complete and timely manner.
From a local standpoint, the obligation is detailed in terms of timing and procedure in Regulation No. 5/2018 issued by the Romanian Financial Supervisory Authority (Regulation 5, respectively the FSA), which also provides a list of examples of information which is considered inside information, subject to the passing of the inside information test provided by MAR.
Context. But what changes has the Covid-19 outbreak brought to the table? The above obligation is still merely business as usual for issuers and the existence of the pandemic has (almost) lost its novelty character for the business environment, but the particular impact of the outbreak’s consequences on issuers must be carefully considered in light of MAR.
Time remains of the essence in respect of issuers’ disclosure obligations. Whilst both the European Securities and Markets Authority (ESMA) and the FSA have shown flexibility during the past weeks in their approach towards various obligations of the main actors on the capital markets scene, on this particular topic ESMA has issued a recommendation meant to strengthen the already existing transparency commitment, stating that “Issuers should disclose as soon as possible any relevant significant information concerning the impacts of COVID-19 on their fundamentals, prospects or financial situation […]”.
Hence, although it is expected that the outbreak might pose some challenges in issuers’ disclosure-related internal assessment process, the compliance with the requirement to disclose as soon as possible and in any event within the 24 hours term from the event’s occurrence or from the moment when issuers acquire knowledge of it remains of importance.
What could amount to inside information these days? The issuers’ mission to determine whether a specific piece of information amounts to inside information, specifically whether it is of a precise nature and the extent to which, if it were made public, would be likely to have a significant effect on the prices of the issuers’ shares and/ or bonds (or other financial instruments) might prove to be more difficult than usual, given the rapid pace of the outbreak and the uncertainty and the increased volatility it has already determined.
Any assessment must be done bearing in mind that the test provided under MAR is applied by reference to a reasonable investor. Hence, information would be considered to have a significant impact on the securities’ price if a reasonable investor would be likely to use it as part of the basis of his investment decision. This justifies (and maybe even requires) a prudent approach rather than a relaxed one when it comes to disclosure.
The above-mentioned list of examples provided by Regulation 5 comprises both factual circumstances with significant impact on issuers’ activity and operational actions taken in the effort of overcoming this period which might catch our attention in the Covid-19 context, out of which we note the following:
- Contractual infrastructure – a decrease in the contractual value or the early termination of the contractual relationship with the same partner, which generated or was about to generate, either individually or on an aggregate basis, at least 10% of the net turnover or of the total revenues, as captured in the latest annual financial statements;
- Closure of business – initiation of procedures to cease or to resume the issuers’ entire activity or a significant part of it, as well as the actual cessation or resumption of such activity;
- Re-orientation efforts – product launching, offering new services or engaging in a new development process which significantly affect issuers’ resources;
- Market changes – situations related to products or production processes which might cause significant damages, either produced by issuers or which might affect the issuers;
- Eyes towards the future – engaging in or withdrawing from a main activity or implementing significant changes in issuers’ investment policy.
With a view to rather medium and long-term potential consequences of the Covid-19 outbreak, issuers’ incapacity to fulfill their payment obligations towards their bondholders and restructurings and reorganizations with significant impact on the issuers’ assets, debt, equity, financial position and profits and loss are also on Regulation 5’s list.
Of course, the above are mere examples and represent only a part of the aspects any issuer should consider, on a case-by-case basis, in its complex approach towards the disclosure process, bearing in mind that the mentioned significant effect on the prices of its financial instruments is by default variable and no general guidance in terms of amounts or percentages could be provided. The business as usual desideratum seems to be nowadays more topical than ever and, from the disclosure obligations’ compliance perspective, a fine balance between an efficient internal information flow and advisors’ experience might be key.
*This ePublication is provided by Radu Taracila Padurari Retevoescu SCA and is for information purposes only. It does not constitute legal advice or an offer for legal services. The distribution of this document does not create an attorney − client relationship. If you require advice on any of the matters raised in this document, please call your usual contact at Radu Taracila Padurari Retevoescu SCA at +40 31 405 7777.
Obligații de raportare continuă ale societăților listate în vremea Covid-19: ce ar trebui avut în vedere?
Epidemia de Covid-19 a avut deja un impact asupra majorității business-urilor din jurisdicțiile afectate, iar societățile listate nu reprezintă o excepție. În vreme ce printre principalele priorități ale oricărei societăți se află în prezent protecția salariaților și adoptarea de strategii pentru depășirea acestor momente dificile, în privința societăților listate, obligațiile de raportare continuă trebuie, de asemenea, să rămână pe lista de priorități.
Cadrul legal. Potrivit Regulamentului privind Abuzul de Piață (MAR), emitenții de instrumente financiare (i.e., atât capital, cât și instrumente de îndatorare), listate atât pe piața reglementată (e.g., segmentul de piață principal operat de Bursa de Valori București) sau pe un sistem multilateral de tranzacționare (e.g., piața AeRO) au obligația de a dezvălui către piață informații privilegiate care îi privesc direct, într-un mod complet și prompt.
Din punct de vedere al legislației naționale, obligația este detaliată din perspectiva cerințelor de timp și a procedurii în Regulamentul nr. 5/2018 emis de Autoritatea de Supraveghere Financiară din România (Regulamentul 5, respectiv ASF), care prevede de asemenea o listă de exemple de informații care sunt considerate informații privilegiate, sub rezerva îndeplinirii testului privind informațiile privilegiate prevăzut de MAR.
Context. Însă ce modificări a determinat epidemia de Covid-19? Obligația de mai sus rămâne una care se încadrează în mersul obișnuit al activității emitenților și existența pandemiei (aproape) și-a pierdut caracterul de noutate pentru mediul de afaceri, însă impactul specific al consecințelor sale asupra emitenților trebuie analizat cu deosebită grijă în lumina MAR.
Timpul rămâne de esența obligațiilor emitenților de dezvăluire a informațiilor privilegiate. În vreme ce atât Autoritatea Europeană pentru Valori Mobiliare și Piețe (ESMA) cât și ASF au dat dovadă de flexibilitate în ultimele săptămâni în abordarea lor privitoare la diverse obligații ale actorilor principali de pe piețele de capital, cu privire la acest subiect ESMA a emis o recomandare menită să întărească angajamentul de transparență deja existent, afirmând că „Emitenții ar trebui să dezvăluie cât de repede posibil orice informații relevante semnificative privitoare la impactul COVID-19 asupra fundamentelor, perspectivelor sau situației lor financiare […]”.
Prin urmare, desi este de așteptat ca epidemia să aducă cu sine o serie de provocări în procesul intern de analiză al emitenților privitor la dezvăluirea informațiilor privilegiate, conformarea cu cerința de a dezvălui asemenea informații de îndată ce acest lucru este posibil și în orice caz în termen de 24 de ore de la producerea evenimentului sau de la momentul la care emitenții iau cunoștință de acesta își menține importanța.
Ce ar putea reprezenta informație privilegiată în contextul actual? Misiunea emitenților de a determina dacă o anumită informație reprezintă informație privilegiată, în special dacă aceasta are caracter precis și măsura în care, dacă ar fi făcută publică, ar putea influența semnificativ prețul acțiunilor și/ sau obligațiunilor emitentului (sau al altor instrumente financiare) este posibil să se dovedească a fi mai dificilă decât de obicei, având în vedere ritmul rapid al evoluției epidemiei și incertitudinea și volatilitatea ridicată pe care le-a cauzat deja.
Orice analiză trebuie realizată ținând cont de faptul că testul prevăzut de MAR se aplică prin raportare la un investitor rezonabil. Prin urmare, informația ar fi considerată a avea un efect semnificativ asupra prețului valorilor mobiliare dacă este probabil că un investitor rezonabil ar utiliza respectiva informație în fundamentarea deciziei sale de investiție. Acest aspect justifică (și poate chiar face necesară) o abordare prudentă în defavoarea unei abordări relaxate când este pusă în discuție devăzluirea informațiilor privilegiate.
Lista de exemple prevăzute de Regulamentul 5, menționată mai sus, cuprinde atât circumstanțe de fapt cu efect semnificativ asupra activității emitenților, cât și acțiuni de natură operațională întreprinse în efortul de a depăși această perioadă care ar putea să ne capteze atenția în contextul Covid-19, dintre care menționăm:
- Infrastructura contractuală –reducerea valorii contractuale sau încetarea înainte de scadenţă a relaţiilor contractuale cu acelaşi contractant, care au generat sau care urmau să genereze, individual sau cumulat, cel puţin 10% din cifra de afaceri netă sau venitul total, aferente ultimei situaţii financiare anuale;
- Închiderea activității – declanşarea unei proceduri de încetare sau de reluare a întregii activități sau a unei părţi substanţiale a acesteia, precum și încetarea sau reluarea efectivă a respectivei activități;
- Eforturi de reorientare – realizarea unui produs, oferirea unor servicii noi sau implicarea într-un nou proces de dezvoltare ce afectează semnificativ resursele emitenților;
- Schimbări ale pieței – situații legate de produse sau producție care ar putea cauza daune semnificative, produse de emitenți sau care ar putea afecta emitenții;
- Privirea îndreptată spre viitor – intrarea în sau retragerea dintr-o activitate principală sau implementarea unor schimbări semnificative în politica de investiție a emitenților.
Din perspectiva potențialelor consecințe pe termen mai degrabă mediu și lung ale epidemiei de Covid-19, incapacitatea emitenților de a își îndeplini obligațiile de plată față de deținătorii obligațiunilor emise de aceștia și restructurări și reorganizări cu efect semnificativ asupra activelor, datoriilor, capitalurilor proprii, poziției financiare și profiturilor și pierderilor emitenților se află, de asemenea, pe lista prevăzută de Regulamentul 5.
Desigur, cele de mai sus sunt doar exemple și reprezintă doar o parte dintre aspectele pe care orice emitent ar trebui să le analizeze, de la caz în caz, în abordarea sa complexă a procesului de dezvăluire a informațiilor privilegiate, ținând cont de faptul că efectul semnificativ asupra prețului instrumentelor sale financiare menționat mai sus este prin esența sa variabil și nu ar putea fi furnizate orientări generale cu privire la sumele sau procentele pe care le-ar presupune acest efect. Dezideratul business as usual pare a fi zilele acestea mai de actualitate decât oricând, iar din perspectiva conformării cu obligațiile de dezvăluire a informațiilor privilegiate, un echilibru atent stabilit între un flux eficient de comunicare internă și experiența consultanților ar putea reprezenta cheia.
*Această ePublicație este furnizată de Radu Tărăcilă Pădurari Retevoescu SCA în scop exclusiv de informare și nu reprezintă asistență juridică sau o ofertă pentru acordarea de asistență juridică. Distribuirea acestui document nu dă naștere unei relații avocat-client. În cazul în care doriți să solicitați asistență juridică cu privire la oricare dintre aspectele analizate în acest document, vă rugăm să vă adresați persoanei obișnuite de contact în cadrul Radu Tărăcilă Pădurari Retevoescu SCA la +40 31 405 7777.
